作為騰訊計算機(jī)系統(tǒng)有限公司（下稱騰訊公司）形象標(biāo)識，QQ企鵝的形象深入人心。為了維護(hù)QQ企鵝的形象，近年來騰訊公司在全國發(fā)起了多起訴訟，并連連得手。但在與中山市光陽電器公司（下稱光陽電器公司）關(guān)于其產(chǎn)品“冠雅牌”可愛小夜燈產(chǎn)品使用的企鵝形象侵權(quán)訴訟中，騰訊公司卻鎩羽而歸，濟(jì)南市中級人民法院終審判決光陽電器公司可愛小夜燈的企鵝形象不侵權(quán)，駁回騰訊公司的起訴。而在該案中，中國（中山）知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助中心（下稱中山維權(quán)援助中心）與中國（濟(jì)南）知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助中心（下稱濟(jì)南維權(quán)援助中心）兩地聯(lián)動，并由濟(jì)南維權(quán)援助中心組成維權(quán)專家團(tuán)，出具了專家意見書，對知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)中心如何參與知識產(chǎn)權(quán)訴訟的對象和程序進(jìn)行了新的有益探索。

 

　　“企鵝”相斗 各有法寶

 

　　騰訊公司認(rèn)為，2000年8月15日，其創(chuàng)作完成了“騰訊QQ系列圖畫”之四——“QQ企鵝”生活系列的美術(shù)作品Q哥哥Q妹妹的卡通形象，并于2001年6月20日在廣東省版權(quán)局進(jìn)行了著作權(quán)登記，辦理了登記證書。光陽電器公司生產(chǎn)的“冠雅牌”可愛小夜燈采用的是企鵝的卡通形象。騰訊公司認(rèn)為，小夜燈企鵝造型中，企鵝的體態(tài)、眼睛形狀、嘴的形狀、圍巾的形狀和位置，與騰訊公司的Q哥哥形象相比，對應(yīng)部分基本相同。因而，騰訊公司將光陽電器公司、濟(jì)南銀座集團(tuán)告上了法庭。

 

　　然而，據(jù)了解，光陽電器公司法定代表人陳少藩于2005年4月27日申請了小夜燈（企鵝）的外觀設(shè)計專利，2006年1月18日，該申請經(jīng)審查獲得了專利權(quán)。

 

　　濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，騰訊公司在光陽電器公司的法定代表人陳少藩申請外觀設(shè)計專利前已經(jīng)登記了涉案作品，依據(jù)在著作權(quán)登記證書上署名的情況，在沒有相反證據(jù)的情況下，應(yīng)認(rèn)定騰訊公司系“QQ企鵝”生活系列的美術(shù)作品“Q哥哥、Q妹妹”的著作權(quán)人。而光陽電器公司涉案的“冠雅牌”可愛小夜燈的產(chǎn)品外觀造型是對騰訊公司享有著作權(quán)的QQ企鵝美術(shù)作品“Q哥哥、Q妹妹”中Q哥哥的使用，而且這種使用，是通過對作品的結(jié)構(gòu)、布局、擬人化造型特征的手段上的使用，達(dá)到了從平面到立體的再現(xiàn)復(fù)制。盡管被告光陽電器公司提出對其作品享有外觀設(shè)計專利，但光陽電器公司法定代表人陳少藩外觀設(shè)計專利申請時間在騰訊公司涉案作品創(chuàng)作并公開之后，因此，法院認(rèn)定光陽電器公司生產(chǎn)的“冠雅牌”可愛小夜燈產(chǎn)品的外觀造型構(gòu)成了對騰訊公司享有著作權(quán)的QQ企鵝美術(shù)作品“Q哥哥”的著作權(quán)的侵犯，因而，法院一審判令被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用10萬元。

 

　　地區(qū)聯(lián)動 維權(quán)援助

 

　　2013年5月3日，光陽電器公司不服一審判決，遂向濟(jì)南中院提起上訴，并向中山維權(quán)援助中心提出了維權(quán)申請。中山維權(quán)援助中心以案件發(fā)生地在濟(jì)南市為由向濟(jì)南維權(quán)援助中心發(fā)送了《關(guān)于轉(zhuǎn)送知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助申請的函》。濟(jì)南維權(quán)援助中心受理了光陽電器公司的維權(quán)申請并向申請人送達(dá)了《受理通知書》。針對案件技術(shù)領(lǐng)域，濟(jì)南維權(quán)援助中心邀請于向陽、潘勇毅等5位知識產(chǎn)權(quán)專家組成維權(quán)專家團(tuán)隊。2012年5月15日，維權(quán)專家旁聽該案的二審?fù)?，并召開知識產(chǎn)權(quán)疑難案件研討會。5月20日，維權(quán)專家針對本案焦點(diǎn)問題出具了《從平面到立體的復(fù)制是否構(gòu)成著作權(quán)——關(guān)于“QQ企鵝”美術(shù)作品著作權(quán)糾紛的專家論證意見》。

 

　　專家論證意見書認(rèn)為，從目前立法層面看，我國著作權(quán)法中的復(fù)制并未明確包括從平面到立體的復(fù)制。盡管司法實(shí)踐中有個別案件作出大膽的突破嘗試，但畢竟受制于法律條文限制，所作出判決的法律依據(jù)受到質(zhì)疑。本案如果認(rèn)定平面到立體的復(fù)制行為屬于著作權(quán)侵權(quán)行為，那明顯缺乏法律依據(jù)。

 

　　而且，對于從平面到立體復(fù)制行為的認(rèn)定，被指控復(fù)制行為的非獨(dú)創(chuàng)性特性必須被充分證明實(shí)際存在。在本案中，被控產(chǎn)品與版權(quán)作品都是在公有領(lǐng)域形象基礎(chǔ)之上進(jìn)行再創(chuàng)作而形成新的具有獨(dú)創(chuàng)性的作品，被控產(chǎn)品與版權(quán)作品兩個形象特征存在多處明顯差別。因此，被控產(chǎn)品不構(gòu)成對版權(quán)作品的復(fù)制。

 

　　2013年7月10日，濟(jì)南中院作出終審判決。濟(jì)南中院認(rèn)為，將騰訊公司美術(shù)作品與光陽電器公司的產(chǎn)品形象加以對比，不僅兩者的線條、色彩等均表現(xiàn)出明顯差異，騰訊公司企鵝頭部、眼睛、四肢、軀干、神情和體態(tài)與光陽電器公司產(chǎn)品所表現(xiàn)出來的企鵝形象亦存在較大差異。光陽電器公司的產(chǎn)品形象并非復(fù)制了騰訊公司的美術(shù)作品，騰訊公司主張光陽電器公司產(chǎn)品使用了其作品缺乏事實(shí)依據(jù)。光陽電器公司被控侵權(quán)產(chǎn)品并沒有侵犯騰訊公司著作權(quán)，不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任。

 

　　多方探索 完善機(jī)制

 

　　本案一審法院已判決光陽電器公司生產(chǎn)的企鵝形象臺燈侵犯了騰訊公司“QQ企鵝”美術(shù)作品著作權(quán)，在這種情況下被控侵權(quán)者是否可以作為援助對象，對此大家看法不一。經(jīng)過維權(quán)專家針對案情的謹(jǐn)慎分析，濟(jì)南維權(quán)援助中心最終決定受理光陽電器公司的維權(quán)申請。而且根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局《關(guān)于開展知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助工作的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，維權(quán)援助對象應(yīng)該是“遇到難以解決的知識產(chǎn)權(quán)事項(xiàng)或案件的中國公民、法人或其他組織”，這就說明維權(quán)援助對象不一定都是專利權(quán)人，也可以是受到知識產(chǎn)權(quán)濫用危害的被控侵權(quán)人。

 

　　2013年5月14日，濟(jì)南維權(quán)援助中心組織了第一次專家會議。會議討論了知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)援助中心在該案件訴訟中的法律地位及與其密切相關(guān)的援助形式等重要的程序性問題。與會專家一致認(rèn)為，向人民法院出具專家意見書是可行的援助形式，符合知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助中心在該案件訴訟中的地位，是人民法院可以認(rèn)同的參與方式。根據(jù)我國現(xiàn)行立法，專家意見不屬于法律規(guī)定的7種證據(jù)形式中的任何一種。也就是說法律對其未作規(guī)定，故而它不能作為證據(jù)在訴訟中使用，進(jìn)而參加論證的專家與學(xué)者也就不是證人。因而專家意見書本身并不具備影響訴訟結(jié)果的能力。專家意見僅僅是某—領(lǐng)域的專家或?qū)W者對案件在適用法律上的意見和看法。從客觀上來說，規(guī)范、合法的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助專家意見書在不干擾司法獨(dú)立性及阻礙司法公正的基礎(chǔ)上將大有用武之地，進(jìn)一步得到社會的廣泛認(rèn)可。